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·  祝张广才律师6月19日生...

 

第64期德衡法律讲坛国际投融资和
发 布 人: 发 布 时 间: 5/18/2010 10:18:05 AM
 
国际货物买卖合同
法律实务和风险防范
主办;德衡律师集团;承办:德衡法律培训学校
时间:2010-5-17周一下午二时在山东法官培训学院
   主持:德衡律师集团胡明副主任;随着竞争日前加大;如何防范法律风险,成为企业的需要,为此,德衡律师集团举办本次讲座。
第一讲:企业境外融资和上市法律实务
主讲:房立棠律师(德衡律师事务所高级合伙人,副主任。公司证券业务团队负责人。是德衡非诉讼业务的开拓者,自1996年承办了大量非诉讼业务,涉及境内外上市、并购重组、私募融资、基金设立、产权改制、股权激励、公司治理、信托等方面专业法律业务。目前为北京律师协会证券法律专业委员会委员,齐鲁证券有限公司内核委员会委员)
联系方式:86-10-65903858;传真:86-10-65264369
13606427800;tanglitang@denghe.com
一、企业境内境外上市的法律环境
投资市场两个变化,一个变化是去年推出创业板;市盈率高、换手率高。这不正常。与国外相反。目前已经受理300多家申请已经发行100多家;还有180多家在排队候审;
主板市场自去年六月后发生了变化,价格确定机制发生了变化;如果利润一元,中国规定市盈率30倍就是30元;使百度不在中国上市地到美国去,上市时市盈率520倍;
准备出三板市场;即场外交易;中国主要指中关村。
下步国家级56家高新技术开发区上市即可成为三板;
另一个改革是国际化问题:即证券市场开放;包括中国到境外;境外的到中国来;和中国投资者可到外国投资;外车投资者也可到中国来。但我国资本项下的资本管制非常严格,短期内无法改变。
总的说,中国上市门槛太高;因此到境外上市是可行的选择。新东方在中国上市不可能但在外国上市了;
二、境外直接上市(发行H股)
1发行条件:门槛太高,在香港发行多数是国有企业,民营的太少;
2直接上市的优缺点:优点是股权架构简单;缺点是门槛高,无法避税;
三、民营企业红筹上市
是自然人——境外上市公司是空壳公司,多设在开曼,但目前中国没有;——收购国内公司;
中国现在模式是:民营企业上市股权重组模式(上市后):自然人——BVI公司(持股公司)——境外上市公司(公众股东)——香港公司(导管公司)——国内公司
目前中国也可以在收购企业股权时可以有股权置换。但需要评估和验资;国外董事会决议即可协商确定;然后由并购方向被收购方支付同价股权即可;因此目前一般是用现金结算;国务院10号存在一个问题。
四、境外借壳上市
模式:公众股东和大股东——
五、境外介绍上市
转板——分拆——整体
广州汽车公司通过介绍上市例子很好;;将其下属财产分别装入开曼公司后然后到香港上市;是H股,中国证监会要审批后;
六、中外证券市场的入市标准
第二讲:中国企业跨国并购——美国市场
主讲刘吉庆律师,德衡律师集团国际业务总监,美国印地安纳州(1992)、华盛顿特区(2000)执业律师,美国印地安纳法学院法律博士、美国哥伦比亚大学法学院硕士。在公司法、外交并购、外商直接投资、国际贸易、劳动、非诉讼争议解决(包括国际仲裁)以及知识产权执法等领域有丰富经验。曾经在美国柏隆律师事务所担任国际业务总监,并曾作为美国贝克、丹尼尔律师事务所合伙人担任北京代表处的首席代表)
08年金融危机后,中国企业走向海外特别多;到美国是机遇也有风险;第一部分:并购的一般程序:
准备阶段(律师参与少,主要是企业确定并购目的和动机,制定并购战略;成立内部并购小组,选择并购顾问)——谈判阶段(寻找并购目标,确定初选名单,初步接触,签订保密协议[律师此处参与最重要,特别是知识产权商业秘密],签订并购意向书,选定法律,会计,评估机构,尽职调查,并购上述弄假成真,设计方案,并购谈判)——签约成交阶段(签订并购协议,报请批准,付款、资产移交)——重组整合阶段(重组、整合,能否将该企业搞好是最重要的,包括劳工、土地税收等各种法律环境)
第二部分:在美国的并购法律体系
1联邦反垄断法(1890谢尔曼法sherman act)
1914克莱顿法(CLAYTON ACT)
2、并购准则
3、联邦证券法:1933年联邦法;1934年证券交易法;1968年威廉姆斯法
4、州一级的并购法律,
第三部分:外资并购的限制
一行业限制电信、广播,航空、核。
二相关法律规定:1、1988年艾克尔-弗洛里修正案
2、外界人合并、收购和接管规定
三、程序性规定
1、审查执行机关:外国投资委员会
2、非正式磋商程序;
3、强制调查;
4、事后监督。
如果到美国必须多方面考虑问题否则难以成功或者好效果;
第四部分并购主体
1国内企业:企业的国有性质问题
税收问题
2、离岸公司(以开曼群岛为例),
——普通当地营业公司:本土个人公司
——普通非当地营业公司:不在本地开业务
——豁免公司:是外国企业的形式,是托管公司,是由律师事务所会计师事务所组成,一条龙服务;你选择好名字即可;他全部给你办好;
——豁免有限合伙企业
——公司注册地位的转移
3、美国当地企业,美国设立公司非常容易;
——C型公司,是美国税收的区别,是标准公司类型,是为有限责任公司设立的,独立财务税务,股东的分红还人交税,是双重税
——S型公司,是C公司发展而来,必须是美国公民,公司所得不纳税;是一重纳税,只是股东纳税,有国内的人到美国以其亲属名成立此公司就是为了避税;
——有限责任公司,既有合伙制度的灵活,也有有限责任公司的商业责任是有限的;而不是合伙的无限;
——个人公司,美国特别容易成立个人公司;
第五部分:中介机构的选聘
一、   参与并购项目的专业中介机构
律师事务所
会计师事务所
评估机构
二选聘应注意事项
 
第六部分其他需要注意的问题
并购前的调查:财务、劳工
并购涉及的劳动问题:企业都有工会,地位与资方是一样的,如果工会不同意收购或者不认真看劳动合同,可能遇到的问题最大;
当地环境法的规定:天地水,各州不一样,冶炼已经没有了;因为代价太高,在于进口;纺织工业没有是因为劳动成本太高;不如从中国进口;如果认为对美国侵害他就用反倾销;
知识产权
公司治理问题,如有一个收购案例是因为其有58家分公司在各地而无法管理因此放弃了收购;
一体化整合问题;收购企业可以在国内找到;
86-10-85219761;13911505561
liujiqing@deheng.com
第三讲:中国企业境外投资法律风险防范与控制
主讲:冷帅律师,德衡集团济南事务所涉外业务部主任委员,美国印地安纳大学国际法学硕士,
86-531-82638301;13869197728
包括设立办事处矿产开发承包工程或劳务;
2009年中国境外投资2200亿美元;是新高;
一、   中国企业境外投资主要法律风险介绍
——境内主要法律风险:
——外部风险:发改部门、商务部门、外管部门审批;——企业内部法律:董事会批准——签署必要的文件或授权文件——上市公司向社会公众披露相关信息;
 
境外投资流程图:确定明确的投资目标——组织项目团队——起草签订投资意向或谅解录——
重点一:前期法律尽职调查
问题:境外合作方可信吗?对东道国的情况了解吗?
如果答案不是100%肯定的则要调查;
(一)     微观:主体资格,资信程度;起诉、破产、查封、欠税;
了解境外合作方的实力是否可保证项目动作;存款证明是由开户行提供,只告诉我们存在有几位数、业绩证明、提供担保;可以要求其提供实际控制人和股东情况及公司章程;或由当地律师出具律师调查报告;
可经过前期与中国驻外领事馆联系,了解东道国相关情况;二是要求境外合作方提供经过公证的相关材料;
特别注意:
——尽职调查报告:提示并分析出项目存在的主要法律风险,并提出合理应对方案;
——前期保密协议和投资意向书或谅解备忘录
在经双方正式局面认可前,任何一方不得对外透露项目谈判的进展情况,进行投资价格和竞争性谈判控制。违约条款宁高别低否则合同签订无意义;
——正式项目合同和项目公司章程
完整全面准确的约定项目投资相关各方有权利和义务,是项目后期成功运作的关键;
离岸公司在境外投资中的作用
离岸公司是有本国外成立,主要在世界各低税国家和地区,如开曼。特点是名称和营业范围限制少,信息高度保密,不收税,股份转让手续简单,注册成本低,程序简单,一个月内可以办成,
作用:1树立国际化的公司形象,降低准入风险;因保密即使是国有企业也不被知道;
2减少成立成本,控制前期成本风险;
3便利的外汇使用,几千元美元即可控制几十万美元,实行授权注册;
4超低的税率,避免高税和双重收税风险;
5方便的退出机制,控制项目退出风险,
6承担有限法律责任,作为防火墙防止法律责任涉及到国内母公司;
7作为控股公司,是境外上市的必然选择。
三、境外投资的后续法律问题:
劳工问题和环境污染问题最重要;最好先由国内律师提供法律帮助然后聘请当地国律师办理相关手续。到2009年,中国已经与127个国家签订了境外投资保护协议。
第四讲:国际货物买卖合同法律实务和风险防范与控制
主讲刘克江,德衡律师集团副主任, 高级合伙人,英国格拉斯哥大学管理学硕士,中国政法大学法学学士。
0532-83868469,传真;0532-83865927;liukejiang@deheng.com
一、适用法律:国际贸易是聪明人的游戏,无好人坏人之分,只有聪明人与不聪明人之分;我们签订合同还是基于业务,但涉及法律问题不重视,如果对方诚实也可以,但如果金融危机时,对方就不会停留在道德上。他会在合同条款上确定权利义务。国际贸易涉及的合同当事人是多方,包括运输航空海事陆上,外贸代理包括隐名显名,离岸公司是代表双方办理贸易,涉及国际贸易术语;非常多;我国许多企业都连主体尚未搞清;
1优先适用中国法律;但外国企业不会这样选择,谈判时选择问题是个首要问题:
2选择适用国际通行的条约,如联合国国际货物销售合同公约,中国1981年加入;双方都加入后优先适用此;英国未加入;
3最后在不得已情况下才选择某一个国的法律如英国货物销售合同法,这会面临巨大潜在风险;
4大陆法系与普通法第XGvs.ETA
5中止履行,不安抗辩权等;
二、解决争议条款
1优先选择中国仲裁委员会
2标准示范条款:凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议,均应提交中国仲裁委员会仲裁,
其次可以选择香港或新加坡仲裁,但仲裁费用巨大;第三是小额跨国仲裁业务,SGLA,200万美元以下,可能需要一年;律师费都不够;德衡律师事务所与一国际律师事务所联合,办理200万美元以下的业务。
仲裁费用比较:北京与伦敦:500万元标的:三个仲裁员费用:14万元;不包括仲裁员出庭费,平均26万元;仲裁机构收取45000元;合计44万元;
选择北京仲裁委员会则不超过50万元人民币;
纽约公约:承认及执行外国仲裁裁决公约;1987、4、22对我国生效;
解决方式——诉讼
合同中未选择仲裁则意味着诉讼,因很难达成协议仲裁;
如果是有被告所在地诉讼则无法执行;
台湾:最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法律
香港:[2008]9号最高院
韩国:2003、7、7签署:中国与韩国关于民事和商事司法协助的条约;
三合同开展:
国际货物买卖合同的形式:联合国国际货物销售合同公约,中国加入时对第11条进行了保留;
第11条:销售合同无须以局面形式订立或书面证明,在形式方面也不受任何其他条件的限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。
但在我国合同法中是认可书面的;
国际电子邮件:关于电子通讯的意见;是联合国国际货物销售合同公约咨询委员会意见。
四合同订立——最好在合同上约定签署方式是传真电子邮件;或者盖章扫描;保留交易记录非常重要;
五合同履行——
六货物质量——
 

 

地址:北一路375号青年创业园A座812室

一、为适应发展,确保律师队伍的高素质构成,制定本制度。
二、本所长期招聘执业律师,定期淘汰低素质、低水平律师。
三、应聘条件:
1、正规大学本科毕业;
2、通过国家司法考试;

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